中國國際貿易促進委員會

專家:企業防范融資風險應對癥下藥

企業作為市場主體,在復雜的市場環境中時刻面臨各種各樣的風險。企業要做大做強免不了各種形式的融資或資本運作,在融資項目管理中注入法律風險管理的理念,對于法律風險的防范起著至關重要的作用。

“經營中出現資金不足,是多數企業都會遇到的情形,常見的融資方式有銀行借貸、民間借貸、股東追加投資、吸收新股東增資擴股、引進戰略投資者、發行公司債券、上市融資(IPO或增發股票)等。”日前,中恒律師事務所律師陳天翼在接受《中國貿易報》記者采訪時表示,企業融資是一種復雜且風險較高的投資活動,在融資過程中,企業除了利用自身的優勢盡可能縮短融資周期外,還應重點關注過程中已經存在或潛在存在的一系列財務、法律風險,針對不同風險的特征,對癥下藥進行防范。

不同的融資方式存在不同的法律風險,一次融資在不同環節有不同法律風險。陳天翼舉例說,銀行借貸方式可能導致企業陷入高利轉貸、違法發放貸款、貸款詐騙及其他金融詐騙的法律風險黑洞;民間借貸方式,可能遭遇非法吸收公眾存款、集資詐騙、票據詐騙或其他金融憑證詐騙等等法律風險;股東追加投資和吸收新股東增資擴股,可能會遇到股權結構和治理結構調整、利益分配的約定等問題;引進戰略投資者對法律風險的評估與防范要求更高,一旦掉進法律陷阱,導致辛苦創業培養的企業控制權旁落,對企業家心理和利益方面打擊巨大;發行公司債券和股票,國家有著規范和嚴格的規則和制度,對法律風險控制的要求極高,需要專業人士進行系統的規劃和輔導。若無視這些規范和要求,則可能踩進擅自發行股票、公司、企業債券罪的泥坑。

企業保證擔保的法律風險是常見的融資風險之一。根據《商業銀行法》的規定,除經商業銀行審查、評估,確認借款人資信良好,確能償還貸款的,可以不提供擔保的情況之外,借款人在借款時應當提供擔保。

陳天翼表示,很多企業在剛起步時往往急需資金又無足夠的資產可供抵押,通過各種途徑獲得其他有擔保能力的保證人的擔保成為唯一路徑。同時,銀行是否認可此種擔保也成為企業能否獲得資金的關鍵。此處蘊涵著兩個法律風險:一是互保法律風險。在商業擔保機構缺位的條件下,企業獲得其他企業提供擔保的條件基本上是同等地為對方企業的融資提供擔保。一旦擔保企業出現信用危機,就將不可避免地把借款企業卷入其中。企業在通過這種保證擔保獲得融資的同時,在承擔了自身的經營風險之外,還需要額外承擔擔保企業的經營和信用風險。二是受迫保證法律風險。銀行面對企業處于優勢地位。因此,企業在申請貸款時,有時會被要求給銀行的某個經營狀況不良好的客戶企業提供擔保。而申請貸款企業為順利獲得貸款而不得不提供此類擔保。

此外,企業也不能忽視抵押擔保的法律風險。“商業銀行提供貸款時,為確保債權的實現,總是盡可能地將更多的財產納入抵押財產的范圍,并對抵押物評估值進行打折。這樣企業獲得的貸款數額往往大幅低于抵押財產的實際價值。”陳天翼指出,融資難企業的一大特點是處于發展、積累的狀態,企業在其某個房地產(主要是廠房、辦公樓)或建設用地使用權設定抵押權后,又可能在該抵押物上新增建筑物。在實踐中,銀行會利用其優勢地位,要求企業以出具承諾函的方式,承認銀行在全部價款中優先實現其債權。銀行單方面要求將其在企業抵押物之外的財產中的平等受償權變更為優先受償權給企業增加了損害風險。

云南凌云律師事務所律師鄒潔表示,做好盡職調查可對企業融資風險進行源頭上的把控。在盡職調查過程中,企業應嚴格把控資料形式。為防止擬投資方或第三方將貴公司所提供的資料另作他用,目標公司在提供資料時,應盡量提供資料復印件并在每份資料上加蓋“本資料僅供公司盡職調查使用,再次復印無效”或相類似的印章;資料原件僅供調查人員在公司或公司規定的地點核對并于當日收回。對于公司提供的所有材料,應制作詳細的資料清單,注明文件名稱、份數、形式等內容,并要求資料接收人員簽字確認。同時,確保有通曉公司情況的人員參與其中。盡職調查需要在短時間內對目標企業通盤調查,涉及企業的方方面面。因此,為配合盡職調查工作,通常,買方都會積極動員較多人員參與其中,以求將調查一氣呵成高質量完成。而目標企業往往只會安排數名員工在負責日常工作的同時,配合盡職調查工作,建議安排對公司情況熟悉、具備一定管理權限的人員參與,以便能統籌協調、盡快完成。

融資難問題常出現在中小企業中,而中小企業也是風險意識相對較弱的。陳天翼建議中小企業從如下四個方面著手降低風險:首先,著力提高法律意識,充分認識到融資過程中可能發生的法律風險。其次,避免為取得貸款,在銀行的壓力下作出有可能損害企業根本利益的行為,如為第三方提供擔保。在不得不為第三方提供保證的情況下,應要求第三方提供反擔保,以盡量避免可能造成的損失。再次,不能貪圖小利而使企業暴露在重大的法律風險之下。譬如為獲取更低的貼現利率導致被詐騙等。最后,誠實依法經營是中小企業健康發展唯一路徑。通過不正當方式融到資金或以大量的短期融資來支撐長期投資或許能使企業短期內獲得快速發展,但背后潛藏的法律風險巨大,一旦發生可能給企業帶來無法挽回的損失。

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